Exclusive Distribution Agreement

EDA er opbygget sådan, at betingelserne for forhandlerens ret til at videresælge leverandørens produkter, fremgår af selve EDA, mens betingelserne for forhandlerens køb af produkter hos leverandøren er reguleret ved leverandørens General Terms and Conditions of Sale (GTCS).

Du kan finde et eksempel på GTCS med vejledning under LINK

2 (a) – Appointment
Du skal tage stilling til, om forhandlerens ret til at videresælge dine produkter skal være eksklusiv eller non-eksklusiv. Hvis forhandleren skal videresælge på eksklusiv basis, indebærer det, at du ikke kan sælge dine produkter i det aftalte geografiske område på anden måde end gennem forhandleren.

Non-eksklusiv
Hvis forhandleren skal videresælge på non-eksklusiv basis, kan du derimod udpege andre mellemmænd til at videresælge dine produkter i det pågældende geografiske område, ligesom du også selv kan sælge direkte til kunder i området.

Ret til videresalg
Du skal derudover tage stilling til:

• hvilke produkter forhandleren skal have ret til at videresælge;
• hvilket geografisk område hans eller hendes forhandlerret skal omfatte;
• om forhandleren kun må sælge dine produkter til slutbrugere eller også (eller kun) må sælge til underforhandlere, som så videresælger produkterne;
• om forhandleren kun må sælge dine produkter til bestemte kundesegmenter eller bestemte anvendelsesformål.

2 (b) – Restrictions on Distributor’s Activities
Modstykket til, at forhandleren får en forhandlerret inden for et bestemt geografisk område, er, at han eller hun ikke aktivt må søge kunder uden for området.

Du har måske udpeget andre forhandlere inden for andre geografiske områder, og alle forhandlerne vil have en forventning om, at de kan have ”deres geografiske område” for sig selv.

Konkurrenceklausul
Under dette punkt bør du også tage stilling til, om din forhandler skal påtage sig en konkurrenceklausul, som går ud på, at forhandleren ikke må producere, markedsføre og sælge konkurrerende produkter, så længe EDA er i kraft.

Konkurrenceklausuler er som udgangspunkt lovlige, men national ret kan lægge visse begrænsninger på, hvad man kan aftale; for eksempel med hensyn til konkurrenceklausulens varighed og geografiske dækningsområde.

2 (c) – Restrictions on Supplier’s Activities
Denne bestemmelse præciserer, at når du nu har givet forhandleren en eksklusiv ret til at videresælge dine produkter inden for et bestemt geografisk område, så må du ikke selv eller gennem andre aktivt søge kunder i forhandlerens geografiske område og på den måde påføre ham eller hende konkurrence.

Hvis du indgår EDA med andre forhandlere inden for andre geografiske områder, skal du derfor sørge for, at hver enkelt forhandler påtager sig en forpligtelse, der svarer til pkt. 2 (b). Ellers risikerer du at bryde aftalerne med dine eksklusivforhandlere.

2 (d) – Reservation of Rights by Supplier
I nogle brancher kan der være et behov for, at man som leverandør forbeholder sig retten til selv at sælge sine produkter til bestemte kunder eller bestemte kundesegmenter.

Der kan for eksempel være tale om verdensomspændende kæder, som bedst betjenes centralt af leverandøren selv.

Nogle leverandører vælger at aftale med deres forhandlere, at hvis de sælger produkter til de pågældende kunder eller kundesegmenter i forhandlerens geografiske område, så får forhandlerne en andel af salgsindtægterne, eventuelt mod at de til gengæld udfører teknisk after-sales service på produkterne.

3 – Trademarks
Bestemmelserne indebærer, at du giver forhandleren en ret til at bruge dine varemærker, når han eller hun markedsfører, sælger eller servicerer din produkter inden for det aftalte geografiske område. Det er vigtigt, at du holder øje med, at dine forhandlere ikke registrerer de varemærker, du bruger for dine produkter, heller ikke som domænenavne.

Overvåge varemærket

Du kan følge med i dine forhandleres – og andres – aktiviteter ved at bestille en overvågning af dine varemærker hos et varemærkebureau. Hvis der er nogen, der forsøger at registrere de varemærker, der er omfattet af overvågningen, får du automatisk besked og kan omgående skride til handling.

Før det er for sent
Mange gange opdager man først, at en forhandler har registreret ens varemærke, når samarbejdet er ophørt. Det kan give problemer for ens fortsatte aktiviteter i det land, hvor varemærket er blevet registreret, og indimellem ses det, at en forhandler tilbyder at overdrage varemærket til en leverandør, men mod betaling af et ikke uanseligt beløb.

Man kan vælge at sige nej tak, men ofte vil udsigten til en langstrakt retssag om retten til varemærket munde ud i, at man bider i det sure æble og siger ja tak.

4 – Distributor’s Obligations
Disse bestemmelser giver nogle eksempler på, hvad din forhandler bør forpligte sig til at gøre, men der kan være andre forpligtelser, der er relevante i det konkrete tilfælde.

Minimums køb
Med hensyn til pkt. 4 (h) skal bestemmelsen være med til at sikre, at din forhandler udfolder rimelige bestræbelser på at sælge dine produkter. Hvis han ikke opfylder det aftalte minimumskøb for et kalenderår, kan du ophæve EDA, jf. pkt. 9 (c) (iii).

Bindende videresalgspriser
Med hensyn til pkt. 4 (i) er bestemmelsen taget med for at minde om, at det er forbudt og i strid med EU-konkurrencelovgivning at fastsætte bindende videresalgspriser, som en forhandler skal følge, når han videresælger en leverandørs produkter. Derimod må du gerne fastsætte vejledende videresalgspriser, men det skal være op til forhandleren selv, om han ønsker at følge dem.

5 – Supplier’s Obligations
Disse bestemmelser giver nogle eksempler på, hvad du kan eller bør forpligte dig til over for din forhandler, for at han kan opfylde sine forpligtelser, men der kan være andre forpligtelser, der er relevante i det konkrete tilfælde.

Det er en god idé aldrig at forpligte dig til mere, end din organisation rent faktisk kan magte. Måske har du nogle visioner om, hvordan distributionen af dine produkter ideelt set skal foregå, men det er generelt en god idé at tage tingene i etaper og at udvikle EDA i takt med, at din virksomhed udvikler sig.

7 – Confidentiality
Med hensyn til denne bestemmelse henvises der til vejledningen til Mutual Confidentiality Agreement, som du finder under […..].

9 (a) – Term
Når du indgår EDA med en forhandler, vil han have en forventning om, at han kan virke som din forhandler i en vis minimumsperiode – for eksempel tre år. Hvis en forhandler ikke er sikret en rimelig minimumsperiode, er der ikke noget incitament for ham til at foretage investeringer i distributionen af dine produkter, da han jo ikke ved, hvornår han eventuelt måtte blive opsagt.

Og set fra dit synspunkt vil en meget kort minimumsperiode måske resultere i en ringere indsats fra forhandlerens side, end du ellers ville kunne forvente. Det er derfor vigtigt, at du nøje overvejer, hvor lang tid din forhandler skal bruge til at oparbejde markedet og få en rimelig fortjeneste ud af det, og at du indretter pkt. 9 (a) derefter.

9 (c) – Termination for Cause

Denne bestemmelse nævner nogle eksempler på situationer, hvor du har ret til at ophæve EDA med et meget kort varsel. Men der kan være andre situationer, der er relevante.

Personrelateret
Hvis du først og fremmest har valgt et selskab som din forhandler på grund af ejerens, direktørens eller andre ansattes personlige egenskaber, kan det være en god idé at skrive i EDA, at du har ret til at ophæve EDA, hvis den eller de pågældende personer ophører med at være ejere eller ansat, bliver langvarigt syge eller dør.

Derudover kan det i visse situationer være en god idé at aftale, at du har ret til at ophæve NDA, hvis det selskab, du har valgt som din forhandler, skifter ejer eller overtages af for eksempel en af dine konkurrenter.

9 (d) – No Compensation
I henhold til visse landes ret er det sådan, at en forhandler kan have ret til erstatning for blandt andet tab af de investeringer, han gjort, og den kundekreds (goodwill), han har oparbejdet i forbindelse med markedsføring og salg af leverandørens produkter i det aftalte geografiske område.

Der kan efter omstændighederne være tale om et ganske betragteligt beløb, og derfor er det en god ide altid at sikre, at der er taget stilling til spørgsmålet i EDA.

Win-win
Den konkrete formulering går ud fra, at der ikke skal betales erstatning til forhandleren, men det kan efter omstændighederne være en god idé at aftale, at forhandleren får en eller anden erstatning ved samarbejdets ophør. Det kan anspore ham til at foretage de investeringer m.v., som er ønskelige eller nødvendige for at sikre en optimal promovering af dine produkter.

10 - Sell-Off Period; Repurchase of Inventory
Det er vigtigt, at man i EDA tager stilling til, hvad der skal ske med de produkter, som en forhandler har på lager på det tidspunkt, hvor samarbejdet ophører. En almindelig anvendt løsning er, at forhandleren får adgang til at sælge produkterne efter aftalens ophør, men i øvrigt på de betingelser, som fremgår af EDA.

Opkøbe produkterne

Det er imidlertid ikke altid en optimal løsning. Hvis forhandleren er blevet fyret og er utilfreds med det, kan han anvende sin ”sell-off period” til at gøre livet vanskeligt for den forhandler, der følger efter.  EDA giver derfor mulighed for, at leverandøren altid kan kræve at købe produkterne som alternativ til forhandlerens ”sell-off period”.

15 – Governing Law and Dispute Resolution
De regler, der er relevante i forhold til EDA, kan variere fra land til land. Hvis du indgår EDA med en udenlandsk partner, er det derfor en god idé at sikre dig, at den er gyldig efter og stemmer overens med det lands ret, som I aftaler skal være gældende, og at EDA kan håndhæves over for din partner, hvis det skulle blive nødvendigt.

Og vær opmærksom på, at en leveringsaftale efter omstændighederne kan stride imod national eller EU-konkurrencelovgivning, hvis den indeholder konkurrencebegrænsende bestemmelser.

Voldgift kan benyttes som alternativ til nationale domstole, og hvis parterne ønsker voldgift, skal pkt. 15 ændres i overensstemmelse hermed.